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创业企业与风险投资签订投资协议


  创业企业受到风险投资的青睐,双方决定投资,那么都会签订投资协议,但是签订投资协议有很多问题是需要创业者注意的。双方签订风险投资协议,用法律文件明确双方的权利与义务,一旦碰到利益纠纷也可以用法律形式来解决问题。

  一、创业企业控制权的问题

  (一)风投与企业融资后的关系

  风险投资与创业企业的在投资后的关系分为以下四种:

  (1)控制:控制是风险投资能够统驭创业企业的财务和经营决策,甚至可以换掉创业者,简单讲,创业企业就成为风险投资自己的企业,创业者只占有少部分股权。例如,风险投资投资后占有60%的股权,而创业者占有40%的股权。

  (2)共同控制:共同控制是风险投资按投资协议约定和创业者对创业企业共有控制;即投资双方或若干方共同行使创业企业的财务和经营决策权。例如,双方控制股权的比例相同;一方占有更多的股份,但是另一方具有一票否决权;风险投资控制资金的使用和财务,创业者则负责企业的经营和人事。

  (3)重大影响:重大影响是风险投资对创业企业人事、财务和经营决策有参与决策的权利,但并不决定这些政策。重大影响一般是股权达到一定比例,但是又比创业者控制的股份要少,只能通过股东会影响创业企业;有些风险投资人可以控制创业企业的上游原材料供给,或者控制其下游用户的开发,或者控制一定的关联交易;有些风险投资可以影响创业企业的用户,控制企业进一步融资等。

  (4)完全无影响:风险投资对创业企业无控制、无共同控制且无重大影响。

 

  (二)企业融资和股权转让的区别

  企业融资是企业引入外部投资者的资金做大公司,投资人则拿到公司的一部分股权成为公司的新股东(即“增资入股”),原有的股东股权比例会下降;企业融资的资金最终流入创业企业,并不归属于创业者本人,虽然创业者对企业有控制权,但是资金仍然属于企业。

  股权转让的资金归属于创业者股东本人,不属于创业企业,创业者如果转让出自己手里的公司股权,其实质是自己卖掉自己的股权,是创业者的股权套现;股权转让的资金归属于创业者股东本人,并不属于创业企业。

  融资时,企业注册资本增加,且原股东股权计税成本不变;股权转让时,企业注册资本不变,且原股东股权计税成本调整。

 

  (三)创业者股权稀释的问题

  很多创业者在企业融资过程中发生了股权稀释的现象,如果企业并没有发展壮大,那么这种问题并不明显,如果企业发展壮大,甚至是成功上市,那么股权稀释造成的后果让创业者后悔莫及。股权稀释的最大问题就在于,未来融资和上市之后,或者企业成功之后,创业者丧失对企业的控制权。简单地讲,就是企业让别人拿走了。

  随着创业企业的不断壮大,外部融资会不断稀释各个股东和创业者的股份,尤其是一个创业团队均匀持股的情况。创业者最后能拿到多少公司股份,很大程度上取决于公司的每轮融资出让的股权比例和期权执行比例。

  例如,一家企业进行了种子轮、A轮、B轮、C轮、D轮等融资,会发生什么情况,我们来看一看。

  种子融资后,创业者融资1000万元人民币,出让20%的股权,风险投资人占20%的股权,创业者占80%的股权;

  A轮融资后,创业者融资3000万元人民币,出让20%的股权,风险投资人占36%的股权,创业者占64%的股权;

  B轮融资后,创业者融资5000万元人民币,出让20%的股权,风险投资人占48.8%的股权,创业者占51.2%的股权;

  C轮融资后,创业者融资10000万元人民币,出让20%的股权,风险投资人占59.04%的股权,创业者占40.96%的股权;这时候创业者已经丧失了控股权。

  D轮融资后,创业者融资30000万元人民币,出让20%的股权,风险投资人占67.232%的股权,创业者占32.768%的股权;风险投资人合计处于优势地位了。

  创业者如果要做大做强一家优秀的企业,如果需要多轮融资,那么就必须要考虑自身对企业的股权控制问题,如果股权控制出现了问题,未来企业成熟之后,很容易被一些股东和其他创业者联合踢出局。

 

  (四)风险投资股权稀释的问题

  创业企业融资后,创业者依然是企业控制人,他们可以完全控制企业的方方面面,为了保障风险投资人的利益,防止创业者未来融资恶意侵占风险投资的股权,或者恶意稀释他们的股权,所以风险投资会要求签订一定的保障条款。

  例如,本轮风险投资投入2000万元人民币,占据创业企业20%的股权,创业者占据80%的股权;企业进一步发展后,第二轮融资创业者(实际控制人)让一个风险投资人投资5000万元人民币,就占未来企业的60%的股权,这实际上就侵害了前期风险投资人的权益。前期风险投资投入2000万元人民币,实际占据了第二轮融资后股权的8%的股权,也就是250万元对应1%,而新进入的风险投资人5000万元人民币,实际占据了60%的股权,也就是83万元对应1%,明显前期投资人受到侵害。这很有可能是创业者和其他风险投资人串通侵害其他股东的利益。

  很多创业企业在融资之初,风险投资人就已经有详细的方案可预防出现这种现象,在融资中避免股权稀释,具体内容:

  创业企业增资完成后,如果风险投资未来再次增加注册资本,新股东增资前对创业企业的公司估值不应低于本次投资完成后的估值,以确保创业者和风险投资所持的公司权益价值不被稀释。

  如公司再次增加注册资本,新股东增资前对公司的估值低于公司投资后估值的,风险投资有权根据本轮投资时的估值调整自身在公司的股权比例,以保证风险投资股权价值不被稀释;如果创业公司以低于本次投资后的估值再次增加注册资本的,则将向风险投资进行现金补偿。

 

  二、投资协议的主要内容

  经过双方的谈判,就双方占有多少股份,以什么样的投资方式、投资多少、投资回报、股权保障方式、对股利的违约规定;懂事的行为约束;退出股金的调控;董事会的构成;基本审核程序;注资或撤资的方式与参与经营管理管理的方式以及双方的权利与义务等达成一致意见。协议书的内容包括如下:

  1、 投资条件:

  投资条件是指能满足创业企业的各类前提条件,包括投资规模、投资阶段、投资方式

  风险投资投资创业企业有三个方式:一是普通股,可以充分享受企业成长所带来的投资增殖,风险高;二是债权投资,不能分享企业成长所带了的投资增殖,有固定的利息收入,风险低;三是混合式投资,有可转换债、可转换优先股、优先股、附认股权公司债等等)。

  2、 承诺条款

  (1) 创业企业基本情况:由创业者提供主要包括创业企业的营业执照、技术的专利权、商标专利权、公司资本与资产、高层管理人员情况、懂事会和监

  事会成员情况、财务报表等等。

  (2) 买出与卖入期权:如果创业企业没有达到预定的经营目标时,市场业绩还可以,但却因各种原因无法上市,风险投资机构有权卖出期权,当风险投资机构想把期权转让给第三方时,创业者有优先以同样条件、同样价格购买风险投资机构的期权。

  (3) 后续投资承诺条款:一般情况下,风险投资机构对创业企业投资是分几个阶段(如总投资800万分三期,一期是200万、二期400万、三期200万)来投资,如果将来创业企业发展到某一阶段,则需要注入更大的投资或后续投资。

  (4) 咨询承诺条款:风险投资机构有义务对创业企业的后续融资、经营管理等方面给予帮助。

  3、 限制条款【与投资人签订的协议】

  (1) 一般情况下,创业企业的财务经理由风险机构委派人来担当;

  (2) 定期风险机构的要对创业企业的财务、经营管理进行考核;

  (3) 资金的使用要遵循事先约定好的;

  (4) 给予风险投资机构优先购股权,或者是与其他股东相同的优先权;

  协议中禁止的内容如下:

  (1) 禁止高级管理人员向第三者转让股份;

  (2) 禁止改变核心经营业务;

  (3) 禁止未经允许的增资扩股及并购行为;

  总之,一切重大行为都要经过董事会的批准。

  4、 协议股权

  (1)风险投资方与创业者

  投资期限至少在3-5年以上,投资方式一般为股权投资,通常占被投资企业的15%-20%的股权,一般情况风险投资持股不会超过50%,由于投资人没有更多的精力,来管理企业,更重要的是创业者更熟悉项目或产品及市场;

  (2)中介机构或个人与创业者的利益分配

  中介机构在中国起的作用不大,国内的中介机构与创业方的利益分配还没有一个标准,国外是投资方与创业方共同来承担要给中介的利益分配,而国内的大都是项目方给中介机构好处。

  国内的风险投资一部分是创业者自己与投资人接触,最终达成双方的合作;另外一部分是公司请一些做过融资或与投资机构有过很好接触的人来为公司寻找投资者、谈判直至融资成功。

  总的说来,协议中一定要说清:风险投资机构或项目的最终产品的基本指标与未来发展方向;风险投资机构取得投资权益的方式与保证条款;风险资本参与企业经营管理的程序与具体范围;创业企业股权转让或出售的控制,涉及到风险资本入股、撤股、创业企业股票上市;股权转移的时机、方式等;双方违约的处理方式等等。

  创业者希望自己能够管理自己的创建的企业,创业者也希望风险投资机构能在企业不同的发展阶段注入资金,用来保证企业的正常运营和市场开拓。风险投资者要求对创业者懂事会进行控制,这样可以控制表决权,便于参与企业的经营管理决策及重大事件的监管,总之是为了保证风险投资机构的利益能够实现。

  双方签订风险投资协议,用法律文件明确双方的权利与义务,一旦碰到利益纠纷也可以用法律形式来解决问题。

  协议内容

  经过双方的谈判,就双方占有多少股份,以什么样的投资方式、投资多少、投资

  回报、股权保障方式、对股利的违约规定;懂事的行为约束;退出股金的调控;董事会的构成;基本审核程序;注资或撤资的方式与参与经营管理管理的方式以及双方的权利与义务等达成一致意见。协议书的内容包括如下:

  1、 投资条件:

  投资条件是指能满足创业企业的各类前提条件,包括投资规模、投资阶段、投资方式(有三个方式:一是普通股,可以充分享受企业成长所带来的投资增殖,风险高;二是债权投资,不能分享企业成长所带了的投资增殖,有固定的利息收入,风险低;三是混合式投资,有可转换债、可转换优先股、优先股、附认股权公司债等等)。

  2、 承诺条款

  (1) 创业企业基本情况:由创业者提供主要包括创业企业的营业执照、技术的专利权、商标专利权、公司资本与资产、高层管理人员情况、懂事会和监事会成员情况、财务报表等等。

  (2) 买出与卖入期权:如果创业企业没有达到预定的经营目标时,市场业绩还可以,但却因各种原因无法上市,风险投资机构有权卖出期权,当风险投资机构想把期权转让给第三方时,创业者有优先以同样条件、同样价格购买风险投资机构的期权。

  (3) 后续投资承诺条款:一般情况下,风险投资机构对创业企业投资是分几个阶段(如总投资800万分三期,一期是200万、二期400万、三期200万)来投资,如果将来创业企业发展到某一阶段,则需要注入更大的投资或后续投资。

  (4) 咨询承诺条款:风险投资机构有义务对创业企业的后续融资、经营

 

  三、签订投资协议的注意事项

  创业企业在获得风险投资过程中投资协议的谈判是最重要的部分。正规的投资协议虽然只有几页的内容,投资条款包括了融资相关的所有关键内容的概要,因此,一旦签署,接下来的融资过程就会非常程序化。根据投资者和创业者所看到和经历过的融资,最主要的几条经验:

  1.请一位好律师:一位真正好的律师,而不是你自己感觉不错或是能用又不贵的律师(比如说你太太兄弟朋友的邻居)。你要的是一份对创业融资了如指掌的律师。这样的律师能找到,他们中不少曾经为VC工作过,也为创业者工作过。他们会是你的救命稻草。不管你经常多么丰富,律师会比你更丰富。

  2.有所选择的关注关键条款, 典型的Term Sheet至少有20多条详细条款,最终只有少数起款是关键,对于其它条款你应该确认你的律师认为他们是合理的或是标准的。把时间花在估值、证券类型、期权、董事会组成以及你自己的报酬和权力这些关键条款上。

  3. 清晰的股权结构,所有人都认为投资交易中股票价格或公司价值是最大化利益的最重要的事。事实上,股权结构从长远来讲更为重要。投资者认购你公司33%还是30%的股票,不如一个对于未来投资者(如投资银行和下一轮VC)脉络清晰和便于他们加入的股权结构更重要。

  4.准备最佳替代方案,这是我最重要的一条建议,不仅针对Term Sheet,而是对所有的谈判。如果你拥有2-3个对你感兴趣的投资者,我可以保证,如你谈判得当,你将会从最好的投资者那得到更好的投资条款。如果你只有一份Term Sheet,你将没有谈判的筹码。虽然你花了2-3倍的时间,但是这是值得的。

  5.选择好的投资者,好与坏的投资者有天壤之别(不管是个人还是机构投资者),并将最终对你的企业能取得多大的成功产生非常重大的影响。虽然投资者好坏的重要度没有你的产品和团队好坏的重要度高,但确定有很大的作用。所以,需要特别强调,你应该可以给予好的投资者以稍微优惠的条款(不管在公司估值或证券类型方面)

  6.请求提供参考信息,不要不好意思,投资者会对你进行调查,你也有同样的权力。要求投资者提供他们所投资公司的CEO的信息,提供 他们开除的CEO的信息。好的投资者将提供给你他们所投资的所有CEO的名册,并让你告诉你可以给任何人打电话。差的投资者只提供2个名字,并且要求你给予时间进行调查前的准备。

  7.不要让投资者在谈判中以“我们都是这么操作的”蒙过去,这不是真的,虽然投资者在交易中或对于某些条款也许有成例,但每一个投资项目都是不一样的,他们自己也清楚这一点。如果有一些强制原因使他们在某个条款上坚持,你有权力要求知道原因。

  8.如果你对面的是一群联合投资者,坚持要求一个决策者和领投者,一是保护你的精力,二是节省律师费。你必须请投资者信守这一点,一旦经过谈判确定,不能回过头来再进行商讨。特别是有投资者参与了公司不同阶段的投资,用这种方法对投资者进行协调和利益平衡是非常有帮助的。为了保证融资的顺利进行,你还需要不断扮演仲裁者的角色。

  9.为下一轮融资做准备,当有一个投资者不准备参与下一轮融资,是非常糟糕的。其他投资者对其进行的惩罚,将对普通股股东(即创业者)和公司管理带来很多连带的伤害。就如投资者坚持要求“优先认购权”(在公司后续融资中拥有优先投资权),你和律师应该坚持一些保护性条款,一旦下一轮 融资过程发生已有的投资者中不跟进的情况。

  10.小心进行Term Sheet谈判,不管是首轮还是后续几轮,你在谈判中的表现将对今后你与投资者的关系定下基调,融资是你与投资商搏弈的分界线,完成后他们将加入你的董事会并成为你的老板。

  11.最后,不要忘了在融资完成后说声谢谢。在融资完成后,用一封正式的邮件,或手写的便条,或是一个礼物,表示你的感谢。他们对你的公司有信心,他们投的是你,让你可以追逐自己的梦想。值得深深的感谢。

 

 

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